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建设工程施工合同无效情形

2025-02-27 17:41:37

  建筑工程施工复杂性的特点及建筑工程单一性、不可重复生产的特性,决定了建筑工程必须以保证工程施工安全及工程质量为首要原则。同时建筑市场竞争无序,违法违规现象无处不在。故从《民法典》《建筑法》《招标投标法》等法律的立法目的的角度,将导致建设工程施工合同无效的强制性规定限定为保障建设工程质量、保障施工安全及维护建筑市场公平竞争秩序的规范几个方面,建设工程施工合同无效情形主要包括以下几种:

(一)承包人未取得相应的企业资质

承包人未取得相应的企业资质,包括承包人未取得建筑业企业资质超越资质等级承揽工程。

2020年11月11日国务院常务会议审议通过了《建设工程企业资质管理制度改革方案》,改革后施工企业资质包括综合资质、施工总承包资质、专业承包资质及专业作业资质4个序列,按照各行业及专业工程技术特点4个序列下共划分为33个资质类别。

《建筑法》第26条规定:“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。个人及无施工企业资质的企业承揽工程签订的建设工程施工合同因违反建筑法未取得建筑业企业资质承揽工程的规定而导致无效。超越资质等级承揽工程签订的建设工程施工合同因违反建筑法中施工企业应在其资质等级许可业务范围内承揽工程的强制性规定而导致无效,但是因超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级应认定为有效合同

(二)借用资质

借用资质俗称挂靠,是指无资质或低资质的企业借用有资质或高资质的资质,并以其名义对外承揽建筑工程签订建设工程施工合同,借用资质因扰乱建筑市场秩序,在很大程度上会影响工程施工安全及工程质量,故无资质或低资质的企业借用有资质或高资质的企业资质承揽的建筑工程签订的建设工程施工合同无效。

(三)违法分包

依据《民法典》等法律相关规定,导致建设工程施工合同无效的违法分包行为主要包括:1.建设工程主体结构必须由承包人自行完成,承包人将主体结构分包的构成违法分包;2.总承包单位将承包的部分工程发包给第三人,既未在总承包合同中约定也未经建设单位认可,属于违法分包;3.违法劳务分包:真正的劳务分包应为包清工,只包含劳务作业。总分包方虽然表面上签订了劳务分包合同,但在实际施工中分包人不仅提供了劳务作业服务,同时也负责主要材料供应及机械设备作业施工,表面上为劳务分包,实为专业工程分包或转包,构成违法劳务分包;4.分包单位将其承包的工程再分包的,属于违法分包。

(四)转包

转包是指承包单位承包建设工程,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的建设工程转包给他人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。《民法典》第791条规定:“承包人不得将其承包的建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人”,因转包行为签订的建设工程施工合同因违反了《民法典》中的上述强制性规定而导致合同无效。

(五)未取得建设工程规划许可证

依据《建筑法》规定,建设工程申请领取开工许可之前必须是已经办理了建筑工程用地批准手续取得建设工程规划许可证。发包人未取得建设工程规划许可证(建设用地规划许可证是取得建设工程规划许可证的前提等规划审批手续而签订的建设工程施工合同因违反《建筑法》的效力性强制性规定而导致合同无效。

司法解释规定:发承包双方签订合同时,发包人未取得建设工程规划许可证,导致签订的施工合同缺少生效要件,但是只要发包人积极采取补正行为,在起诉前取得建设工程规划许可证,其签订的建设工程施工合同同样是合法有效的。

(六)建设工程必须招标未招标或中标无效的

《招投标法》《必须招标的工程项目规定》均明确规定了工程项目必须招标的范围:包括大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目;全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

对与以上法律规定必须进行招标的工程项目,不得通过化整为零或者以其他任何方式规避招标。对于必须招标的项目未招标就签订的建设工程施工合同或签订施工合同后又补办招标程序的,均应按无效处理。

中标无效情形主要是承包人为成功中标,通过与招标代理、发包人串通等不法手段承揽项目的行为。《招标投标法》规定的中标无效的情形主要包括:发包人或招标代理泄露标的、投标人与其他投标人或招标人串通投标、招标人以不合理的条件限制其他潜在投标人、投标人通过贿赂手段获取中标的、招标人在评标委员会推荐的中标候选人以外确定中标人的、投标人弄虚作假骗取中标的。中标是签订建设工程施工合同的前提条件,中标无效必然导致所签订的建设工程施工合同无效。


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